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参与分配是民事执行程序的重要制度，是解决多个金钱债权执行竞合的一种方法。笔者认为，将参与分配置于追求效率优先的执行程序与整个民事执行不甚协调，加之相关法律条文原则笼统，致参与分配制度在适用中缺陷重重。完善我国参与分配制度，衡平公平与效率价值，已成为当前民事执行的重要课题。笔者提出如下建议：


一、确立有限优先原则


在参与分配中，多个债权人就债务人的财产是平等受偿，还是按照申请强制措施的先后顺序分配债务人的财产，对该问题的处理，各国基于不同的理念，形成三种立法例：优先主义、平等主义和折中主义。


我国立法没有明确规定采用何种立法例，但最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《执行规定》）第九十四条规定：“参与分配案件中可供执行的财产，在对享有优先权、担保权的债权人依照法律规定的顺序优先受偿后，按照各个案件债权额的比例进行分配。”因此，先申请查封的债权人无优先受偿的权利，而是和其他申请人按比例分配，可见，我国采用的是平等主义的立法例，即不管债权人申请强制措施的时间先后，也不管参与分配的时间先后，所有债权人的地位平等，均以自己的债权额比例参与分配。


平等原则基于“债务人的全部财产为所有债权人的共同担保”的法理，保障债权人基于债的平等性所享有的平等受偿的权利。我国参与分配制度承载着填补有限破产主义的缺漏，采用平等原则以保障非法人主体在资不抵债时债权人能得以平等受偿。


优先主义是按照债权人申请执行或者申请强制措施的先后顺序确定债务人财产分配的顺序，在先申请的债权人取得优先受偿的权利。其理论基础在于鼓励债权人积极主张权利，强调执行程序的效率优先性。应当说，先申请查封的债权人付出了更多的时间、金钱和精力，法律应当奖励勤勉者。平等应该是一种竞争机会的平等，唯此才真正的符合公平原则。且执行程序以尽量缩短执行周期，尽快实现债权人的债权为目的，制度设计必须以效率优先为价值追求。置于执行程序中的参与分配制度应首先在于使各债权人能够利用同一执行程序获得清偿，节省执行成本，其次才是保障各债权人的公平受偿。因此，参与分配的制度设计应当体现出公平前提下的效率优先性。


基于上述思路，笔者认为应采用有限优先主义的分配原则，即在平等主义的基础上，给予在先查封的债权人一定比例的优先受偿权，且对该债权人为采取查封等强制措施所支出的必要费用参照破产共益费用优先予以偿付，以衡平参与分配的公平与效率的价值顺位。


二、许可超额查封财产


查封制度必须与参与分配所采用的原则相适应。平等原则下，因其他债权人可加入已查封的财产平均受偿，若限制查封财产的范围，会使先查封的债权人因其他债权人的参与而减少受偿份额。因此，平等原则下应当允许超额查封。


优先原则下，债权人按查封的先后顺序受偿，若在查封财产不足以清偿债务时，可申请查封债务人的其他财产。因此，优先原则下应允许重复查封。


我国采公平主义的参与分配原则，与之相适应的查封制度应当允许超额查封。但民事诉讼法第一百零二条、第二百四十二条均规定，查封、扣押、冻结财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。《执行规定》、最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》也作了相应规定。笔者认为，既然查封制度不允许超额查封，却又允许其他债权人参与分配，使原本以为已查封足够财产而不必继续查封其他财产即可全部得到受偿的在先查封人，因随时增加的其他债权人的参与分配受偿比例不断降低，从而债权利益受到损害，造成了实质上的不公平。所以，我国参与分配制度既然以实现各债权人的平等受偿为主要价值取向，则应许可债权人超额查封。


因有限优先原则仍是建立在平等主义的基础上，只是给予在先查封的债权人一定比例的优先受偿权，有限优先原则仍承担着公平原则所承担的保障债权人基于债的平等性所应享有的平等受偿的权利。若禁止超额查封，则会产生查封、扣押、冻结的财产数额与随时增加的债权额不断加入参与分配之间的矛盾，使先查封的债权人面临受偿份额减少甚至无法实现债权的风险。所以，与采用有限优先原则相适应，我国应许可债权人超额进行财产查封。


三、明确参与分配期限


期间制度是实体法律制度中确定法律行为是否有效的重要因素，也是程序法律制度中保障当事人各方权益的重要组成，明确参与分配的期间有利于使参与分配程序协调统一，便于执行程序的顺利进展，对符合参与分配条件的债权人至关重要。科学设置参与分配期限，不仅有助于债权人更好地实现债权，而且能更好地体现作为执行程序的参与分配制度的效率性功能。


我国对参与分配的期间规定较为笼统模糊，对申请参与分配的期限规定含义不明，伸缩性很大，给参与分配的实际操作造成困难，并导致分配程序不断拖延，严重影响了执行程序所追求的效率价值的实现。


参与分配的期限如此重要，如果因法律规定的伸缩性大，而被某个法院或执行人员所控制，对司法公信力影响无疑将是巨大的。结合我国的执行实践，笔者认为申请参与分配的始期可明确为被执行人的财产被采取强制执行措施后，该始期在司法实践中的可操作性较强，一方面可保证参与分配的债权人有财产可供分配，另一方面可避免盲目参与到他人的执行程序中，徒增劳顿。对于申请参与分配的终期可确定为当次分配表作成前一日，可防止其他债权人在分配表作成后申请参与分配而不断修改分配表，拖延强制执行程序的进度，更有利于保护各方当事人的合法权益。


（作者单位：重庆市江津区人民法院）
黑龙江省大庆市人民政府


大庆市人民政府印发关于支持服务外包产业发展优惠政策的通知

庆政发〔2009〕16号


各县、区人民政府，各中、省直单位，市政府各直属单位：
现将《关于支持服务外包产业发展优惠政策》印发给你们，请认真贯彻执行。　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○九年七月二十九日


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　关于支持服务外包产业发展优惠政策

　　第一章 总 则
　　第一条 为充分落实国家、省关于促进服务外包产业示范城市的各项优惠政策和措施，进一步加快我市服务外包产业的发展，特制定本政策。
　　第二条 本政策适用于经过大庆市服务外包工作主管部门认定，并在本市注册和进行业务结算的服务外包企业与机构。
　　第二章 资金支持
　　第三条 设立大庆市支持服务外包产业发展专项资金，每年从市级财政中安排不少于3000万元用于支持和鼓励服务外包产业的发展。本政策中所涉及的配套资金和各种奖励、扶持、补贴、补助均在专项资金中列支。
　　第四条 对全球服务外包100强企业或国内服务外包50强企业来我市设立服务外包公司总部、地区总部、办事处，并在大庆进行业务结算和纳税的，其承接离岸服务外包业务每创汇500～1000万美元（含500万美元，下同）、1000～2000万美元、2000～5000万美元、5000万美元以上，分别奖励10万元、20万元、30万元、50万元。
　　第五条 支持服务外包企业参加境内外展会、推介会、招商会、洽谈会等开拓市场活动。对市政府统一组织的参会企业从市专项资金中给予部分会议费补助(每个企业不超过2人)和全额展位费补助。
　　第六条 经认定的服务外包企业租用数据专线的，给予租赁费用补贴。租用国际和国内数据专线的，每年由市政府分别给予租赁费用50%和30%的补贴，补助金额不超过30万元。
　　第三章 财税支持
　　第七条 对经认定的技术先进型服务企业，减按15%的税率征收企业所得税；职工教育经费按不超过企业工资总额8%的比例据实在企业所得税税前扣除；离岸服务外包业务收入免征营业税。
　　第八条 鼓励服务外包企业在园区内自建生产和业务用房。在用地价格和建设规费上给予优惠，一事一议。
　　第九条 经认定的服务外包企业租用由政府投资的服务外包专业园区内业务用房的，前3年免收租金。免收租金的业务用房面积，按照企业从业人员每人4平方米(使用面积)为上限计算。
　　第四章 融资鼓励
　　第十条 鼓励服务外包企业通过资产重组、兼并、收购或通过境内外上市等方式扩大经营规模，提高市场开发能力。拟上市企业上市成功后，直接融资募集的资金80%以上投资在大庆市的，或通过借壳上市后将上市公司注册地迁至大庆市、并在市内纳税的，市政府给予企业经营管理者团队100万元的奖励。
　　第十一条 鼓励金融资本、风险投资资金、民间资本加大对我市服务外包企业的投入力度。采取多种方式对符合条件的服务外包企业发展离岸外包业务给予账户开立、资金汇兑等方面的支持和便利。
　　第十二条 服务外包企业利用银行贷款并按时还本付息的，按照中国人民银行公布的基准利率给予利息20%的贴息。优先为符合条件的中小服务外包企业提供各种形式的贷款担保；推动各类贷款担保机构向服务外包企业政策倾斜。
　　第五章 人才支持
　　第十三条 鼓励我市各高校整合相关学科资源，形成服务外包研究学科集群。对新设置服务外包专业、培养专门人才的高校，市政府给予30万元的资金支持。
　　第十四条 经认定的技术先进型服务外包企业，每新录用1名大专以上学历员工从事服务外包工作并签订1年以上劳动合同的，由市政府给予企业不低于每人4500元的培训资金匹配。
　　第十五条 对符合国家规定条件的培训机构培训的从事服务外包业务人才（大专以上学历），通过服务外包专业知识和技能培训考核，并与服务外包企业签订1年以上劳动合同的，由市政府给予培训机构每人不低于500元的培训资金匹配。
　　第十六条 大力吸引海内外服务外包领军人才。对引进年薪在12万元以上（含12万元）的高级管理人才，按其所交纳个人所得税地方分成额度给予奖励。
　　第六章 品牌扶持
　　第十七条 对具有突破性的自主创新成果企业，获得国家、省科技进步奖并形成销售收入的，参照其销售收入给予不超过20万元的奖励。
　　第十八条 对经认定的服务外包企业和机构申请管理和服务标准国际资质认证，根据认证费用实际发生额，给予不超过认证费用50%、累计不超过50万元的费用补贴。
　　第十九条 鼓励服务外包企业开展自主品牌建设，培育发展出口名牌，争创省级、国家级或世界级名牌企业。对于获得省级、国家级、世界级的名牌企业，分别给予10万元、20万元、50万元奖励。
第七章 环境优化
　　第二十条 经认定且劳动用工管理规范的服务外包企业，确因生产无法实行标准工时工作制的部分岗位，经企业申报，市级主管部门审核同意，报省人力资源和社会保障部门批准，可以实行特殊工时工作制。
　　第二十一条 在园区服务外包企业工作1年以上具有专科以上学历的专业技术人员可以办理大庆市户口，对于企业的骨干专业技术人员学历可放宽到中专。对于中专学历以下，在园区服务外包企业连续工作满3年以上的专业技术人员可以办理大庆市户口。
　　第二十二条 鼓励我市各级政府和企事业单位通过购买服务等方式，将数据处理等不涉及秘密的服务性业务外包给我市服务外包企业，培育和壮大我市服务外包市场。
　　第二十三条 鼓励大庆服务外包企业筹建服务外包行业协会，更好地发挥行业内信息交流、监督协调、标准制订、规范自律、市场拓展、人才培训等作用。建立行业诚信数据库，加强从业人员诚信管理，努力形成“政府引导、行业自律、社会监督”的诚信环境。
　　第二十四条 根据国家最新统计标准，结合大庆市实际，建立反映区域服务外包发展特点的统计制度，以加强对服务外包产业的统计分析和发展趋势研究，为服务外包企业决策提供信息资源支持。
　　第八章 附 则
　　第二十五条 享受上述优惠政策的企业和机构应严格执行有关财务规章制度，合理安排和使用专项资金，凡弄虚作假、虚报瞒报、套取专项资金的，要追回已拨专项资金，并依法追究其责任。
　　第二十六条 大庆市服务外包产业工作领导小组办公室对专项资金使用情况进行监管。
　　第二十七条 本政策自发布之日起三十日后施行，有效期为三年。《大庆市人民政府关于印发大庆市加快发展服务外包产业若干意见的通知》（庆政发〔2007〕 1号）、《大庆市人民政府关于印发大庆市促进服务外包产业发展暂行办法的通知》（庆政发〔2007〕 11号）同时废止。